Εξωχρηματιστηριακές συμβάσεις παραγώγων στο ιδιωτικό διεθνές δίκαιο: μελέτη τραπεζικού διεθνούς δικαίου

Abstract

The purpose of this thesis is to seek and identify the proper governing law of International OTC-Derivatives Contracts. The analysis follows the prevailing theory in the conflict of laws of designating the applicable law through choice-of-law rules according to the findings of a lege fori characterization. The results of this analysis are then systematically and substantively evaluated in order to ascertain whether this prevailing theory of choice-of-law rules provides the best possible solution for finding the proper law of the examined contracts. In the first portion of the thesis the attempt is focused on examining the relationship of the parties to the contract and in particular on proceeding to an economic’ analysis of this relationship according to market practice. The purpose of this analysis is to identify the characteristic segments of this relationship that will be made useful in a private international legal analysis. On the basis of a legal characterization of this relationship the study continues with the attempt of identifying the applicable law to the contract on the basis of choice-of-law rules on the one hand and on independent conflicts rules on the other hand. Lastly a separate analysis is attempted with respect to special features of the contractual relationship between the parties and/or with third parties. The subject matter of this thesis is the stricto sensu private international legal analysis. Hence the analysis firstly does not cover matters of international procedural law and secondly does not elaborate on matters of general theory of private international law the prevailing views of which are automatically taken into consideration for the purposes of the examination of the proper law to the examined contracts. For the purposes of this analysis Greece is considered to be the forum in general although the study is focused more on an international approach rather than an examination of the applicable Greek substantive law on OTC-Derivatives an area of law that is not the subject matter of this thesis. The analysis is based on the research of bibliography and law as applicable on 30.09.2007.

Σκοπός της μελέτης είναι η αναζήτηση και ο προσδιορισμός του πλέον αρμόζοντος στις «διεθνείς εξωχρηματιστηριακές συμβάσεις παραγώγων» εφαρμοστέου δίκαιου. Η ανάλυση ακολουθεί την κρατούσα ιδιωτικοδιεθνολογική μέθοδο της υποδείξεως εφαρμοστέου δίκαιου μέσω κανόνων συγκρούσεως σύμφωνα με τα πορίσματα ενός lege fori νομικού χαρακτηρισμού των υπό εξέταση ρυθμιστέων σχέσεων. Στη συνέχεια το συμπέρασμα του προσδιορισμού του εφαρμοστέου δίκαιου με βάση την κρατούσα μέθοδο αξιολογείται συστηματικά και ουσιαστικά με σκοπό να διερευνηθεί εάν και κατά ποσό η κρατούσα μέθοδος προσφέρει όντως την προσήκουσα ιδιωτικοδιεθνολογική ρύθμιση των υπό εξέταση συμβάσεων. Αρχικά επιχειρείται ένας ορισμός και μια αναλυτική εξέταση των ουσιαστικών σχέσεων των συμβαλλομένων με βάση την καθημερινή συναλλακτική πρακτική στις διεθνείς αγορές και την οικονομική ανάλυση των σχέσεων. Σκοπός της αναλύσεως αυτής είναι να διαγνωσθούν και κατηγοριοποιηθούν εκείνα τα ουσιαστικά συστατικά στοιχεία των υπό εξέταση συμβάσεων που θα επιτρέψουν τον περαιτέρω νομικό χαρακτηρισμό τους για τις ανάγκες της ιδιωτικοδιεθνολογικής τους αναλύσεως. Βάσει των συμπερασμάτων του νομικού χαρακτηρισμού η ανάλυση προχωρεί στον προσδιορισμό του εφαρμοστέου δίκαιου κατ’ εφαρμογήν τόσο του ισχύοντος συστήματος κανόνων συγκρούσεως όσο ενός αυτονόμου ιδιωτικοδιεθνολογικού προσδιορισμού του εφαρμοστέου δίκαιου. Τέλος ξεχωριστή ανάλυση επιχειρείται ως προς την έκταση εφαρμογής του εφαρμοστέου δίκαιου και τα ειδικότερα θέματα της διεθνούς συναλλακτικής πρακτικής που σχετίζονται με τις υπό εξέταση συμβάσεις. Αντικείμενο της παρούσας μελέτης είναι η εν στενή έννοια ιδιωτικοδιεθνολογική εξέταση των «διεθνών εξωχρηματιστηριακών συμβάσεωνπαραγώγων» Η ανάλυση που επιχειρείται αφ’ ενός δεν καταλαμβάνει ζητήματα διεθνούς δικαιοδοσίας και δικονομικού διεθνούς δίκαιου και αφ’ ετέρου δεν επεκτείνεται σε εξαντλητική αναφορά και εξέταση των θεμάτων της γενικής θεωρίας του ιδιωτικού διεθνούς δίκαιου τα οποία λαμβάνονται αυτονόητα υπόψη κατά τη συναγωγή συμπερασμάτων στην ανάλυση. Ως forum για τις ανάγκες της ιδιωτικοδιεθνολογικής αναλύσεως νοείται κατ’ αρχήν η Ελλάδα μολονότι επιχειρείται μια κατά το δυνατόν διεθνής εξέταση των σχέσεων που αναλύονται χωρίς προσήλωση στις ρυθμίσεις του ελληνικού ουσιαστικού δίκαιου η εξέταση των οποίων δεν αποτελεί αντικείμενο της παρούσας μελέτης. Η ανάλυση έγινε με βάση το υλικό (βιβλιογραφικό νομοθετικό νομολογιακό) που συγκεντρώθηκε μέχρι την 30.09.2007.